非法吸收公眾存款罪

一、法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》 第一百七十六條非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；

（二）通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

二、罪名要件

非法吸收公眾存款罪是行為犯，即存在非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的行為就有可能成立，私募機(jī)構(gòu)在推介、募集資金的過(guò)程中的行為有可能觸及該罪的紅線(xiàn)。按照《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，要成立非法吸收公眾存款罪，必須同時(shí)滿(mǎn)足四個(gè)要件，具體到私募機(jī)構(gòu)，同時(shí)具備以下要件：

（1）借用私募基金的形式吸收資金；

（2）通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳；

可以參照《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十五條的規(guī)定，即不得通過(guò)下列媒介渠道推介私募基金：（一）公開(kāi)出版資料；（二）面向社會(huì)公眾的宣傳單、布告、手冊(cè)、信函、傳真；（三）海報(bào)、戶(hù)外廣告；（四）電視、電影、電臺(tái)及其他音像等公共傳播媒體；（五）公共、門(mén)戶(hù)網(wǎng)站鏈接廣告、博客等；（六）未設(shè)置特定對(duì)象確定程序的募集機(jī)構(gòu)官方網(wǎng)站、微信朋友圈等互聯(lián)網(wǎng)媒介；（七）未設(shè)置特定對(duì)象確定程序的講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)；（八）未設(shè)置特定對(duì)象確定程序的電話(huà)、短信和電子郵件等通訊媒介；（九）法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定和中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則禁止的其他行為。

（一）-（五）項(xiàng)渠道是推薦私募基金時(shí)絕對(duì)禁止的，而（六）-（八）項(xiàng)在設(shè)定了特定對(duì)象確定程序的情況下仍是允許的）

（3）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（4）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

三、相關(guān)案例分析

根據(jù)中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)公開(kāi)的案例顯示，有三份私募基金管理人及其人員涉入非法吸收公眾存款罪的裁判文書(shū)，分別包括1.湖北尚佳信潤(rùn)創(chuàng)業(yè)投資有限公司、某魏家兵等犯非法吸收公眾存款罪案【鄂0302刑初121號(hào)刑事判決書(shū)】2.沈某某非法吸收公眾存款案【浙06刑終217號(hào)刑事裁定書(shū)】3.李某非法吸收公眾存款案【京03刑終376號(hào)刑事裁定書(shū)】（具體文書(shū)可以檢索相關(guān)關(guān)鍵字查閱下載）。從判決結(jié)果上看以上案件的私募基金管理人和相關(guān)從業(yè)責(zé)任人員被判定為非法吸收公眾存款罪。

根據(jù)以上判決書(shū)的具體內(nèi)容，私募機(jī)構(gòu)在推介、募集資金的過(guò)程中存在如下行為有可能涉嫌非法吸收公眾存款罪：

1、【采取各種公開(kāi)方式向不特定公眾吸收資金】在私募基金推介過(guò)程中采取制作多種宣傳畫(huà)冊(cè)、企業(yè)簡(jiǎn)介、招募說(shuō)明書(shū)等書(shū)面形式向社會(huì)公開(kāi)宣傳；采取召開(kāi)座談會(huì)、推介會(huì)、答謝會(huì)等方式向社會(huì)公開(kāi)宣傳；采取口口相傳的方式向社會(huì)不特定公眾傳播吸收資金的信息；

2、【投資者人數(shù)超過(guò)法律規(guī)定】私募基金投資者人數(shù)超過(guò)《證劵投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律法規(guī)規(guī)定的特定數(shù)量（合伙型私募基金為50人，有限公司型私募基金為50人，股份公司型私募基金為200人，契約型私募基金為200人）；

3、【向不合格投資者募集資金】向“金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人”等不合格投資者募集資金；

4、【承諾確定的回報(bào)或者收益】向私募基金投資者許諾高比例收益、給出明確還本付息或確定的回報(bào)約定。

四、結(jié)語(yǔ)

私募機(jī)構(gòu)或其從業(yè)人員在推介、募集資金的過(guò)程中，要嚴(yán)守法律規(guī)定的紅線(xiàn)，若采取法律禁止的公開(kāi)方式或者未設(shè)置特定對(duì)象確定程序公開(kāi)宣傳私募基金并承諾確定的回報(bào)或收益向不特定的對(duì)象吸收資金，則有可能被判定為非法吸收公眾存款罪！

集資詐騙罪

一、法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒(méi)有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

二、罪名要件

根據(jù)以上法律規(guī)定，集資詐騙罪的成立要件包括（1）主觀上以非法占有為目的（2）使用詐騙方法非法集資（3）達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)。

其中第一個(gè)要件具有非法占有目的，是區(qū)分非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的關(guān)鍵要件，也是集資詐騙罪的核心特征。對(duì)于什么是“以非法占有為目的”，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條也列舉了七種形式，并且做了兜底規(guī)定，司法實(shí)踐中會(huì)根據(jù)融資項(xiàng)目真實(shí)性、資金去向、歸還能力等事實(shí)進(jìn)行綜合判斷是否為“以非法占有為目的”。

第二個(gè)要件，詐騙方法，可以參照詐騙罪的定義即用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物。

第三個(gè)要件，個(gè)人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙罪的高發(fā)在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的傳播速度快、涉及被騙人數(shù)多、金額巨大等特性，往往容易造成群體性事件和惡劣的影響，而且往往在涉嫌集資詐騙罪的同時(shí)也會(huì)涉嫌非法吸收公眾存款罪。

互金領(lǐng)域集資詐騙行為特點(diǎn)主要包括：

（1）將虛假投資標(biāo)的或者個(gè)人債權(quán)發(fā)布在互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)，包裝成不同形式的理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)行銷(xiāo)售；

（2）向不特定的社會(huì)公眾吸收巨額資金；

（3）承諾高額收益或回報(bào)；

（4）將吸收的巨額資金用于平臺(tái)資金滾動(dòng)、個(gè)人揮霍、違法犯罪等。

三、相關(guān)案例分析

本文以轟動(dòng)全國(guó)的E租寶案（北京主案）為例進(jìn)行相關(guān)解讀。

1、本案基本事實(shí)

法院查明,被告單位安徽鈺誠(chéng)控股集團(tuán)、鈺誠(chéng)國(guó)際控股集團(tuán)有限公司于2014年6月至2015年12月間，在不具有銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)資質(zhì)的前提下，通過(guò)“e租寶”、“芝麻金融”兩家互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)發(fā)布虛假的融資租賃債券項(xiàng)目及個(gè)人債券項(xiàng)目，包裝成若干理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)行銷(xiāo)售，并以承諾還本付息為誘餌對(duì)社會(huì)公開(kāi)宣傳，向社會(huì)公眾非法吸納巨額資金。其中，大部分集資款被用于返還集資本息、收購(gòu)線(xiàn)下銷(xiāo)售公司等平臺(tái)運(yùn)營(yíng)支出，或用于違法犯罪活動(dòng)被揮霍，造成大部分集資款損失。此外，法院還查明鈺誠(chéng)國(guó)際控股集團(tuán)有限公司、丁寧等人犯走私貴重金屬罪、非法持有槍支罪、偷越國(guó)境罪的事實(shí)。

2.本案判決

2017年9月12日，北京市第一中級(jí)人民法院依法公開(kāi)宣判被告單位安徽鈺誠(chéng)控股集團(tuán)、鈺誠(chéng)國(guó)際控股集團(tuán)有限公司以及被告人丁寧、丁甸、張敏等26人集資詐騙、非法吸收公眾存款案，對(duì)鈺誠(chéng)國(guó)際控股集團(tuán)有限公司以集資詐騙罪、走私貴重金屬罪判處罰金人民幣18.03億元；對(duì)安徽鈺誠(chéng)控股集團(tuán)以集資詐騙罪判處罰金人民幣1億元；對(duì)丁寧以集資詐騙罪、走私貴重金屬罪、非法持有槍支罪、偷越國(guó)境罪判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣50萬(wàn)元，罰金人民幣1億元；對(duì)丁甸以集資詐騙罪判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處罰金人民幣7000萬(wàn)元。同時(shí)，分別以集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、走私貴重金屬罪、偷越國(guó)境罪，對(duì)張敏等24人2判處有期徒刑15至3年不等，并處剝奪政治權(quán)利及罰金。

3.本案最新進(jìn)展

通過(guò)對(duì)中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)公布的有關(guān)e租寶案的刑事案件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，各地公檢機(jī)關(guān)對(duì)e租寶涉案人員及相關(guān)機(jī)構(gòu)的一審宣判文書(shū)6份，二審宣判1份。同時(shí)根據(jù)相關(guān)公示信息顯示，9月12日北京市第一人民法院已宣判、11月6日廣州市天河區(qū)法院已宣判，目前已有9地法院已對(duì)e租寶案件作出宣判。

四、結(jié)語(yǔ)

以E租寶為代表的龐氏騙局模式：其發(fā)布虛假的高利借款標(biāo)募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己平臺(tái)運(yùn)轉(zhuǎn)或者是個(gè)人揮霍甚至卷款潛逃，此種模式往往有可能同時(shí)成立集資詐騙罪和非法吸收公眾罪。互金從業(yè)機(jī)構(gòu)和人員要嚴(yán)守法律規(guī)定的紅線(xiàn)，網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)不能脫離平臺(tái)的中介屬性，“以開(kāi)展網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實(shí)施非法集資之實(shí)”有可能突破司法紅線(xiàn)，定罪入刑！